Максимальный срок полномочий генерального директора ооо

Признание в расходах выплат директору-учредителю

Если организация придерживается варианта 1, то есть считает, что трудовые отношения с директором – единственным учредителем возникают, для нее вопрос заключения трудового договора не является праздным, поскольку при отсутствии такового она может столкнуться с дополнительными сложностями в части признания расходов на зарплату директора – единственного учредителя.

По общему правилу расходы, связанные с выплатой заработной платы сотрудникам, учитываются при формировании облагаемой базы по налогу на прибыль ( НК РФ) и при применении УСНО с объектом «доходы минус расходы» ( НК РФ).

Однако вознаграждения, начисленные как работникам, так и руководителям, но не предусмотренные трудовым договором, не уменьшают налогооблагаемую прибыль ( НК РФ). Следовательно, чтобы учесть в расходах выплаты в пользу директора – единственного учредителя, они должны быть предусмотрены трудовым договором (см. Письмо Минфина РФ от 13.10.2015 № 03-03-06/1/58416).

Напомним, что в силу позиции финансистов трудовой договор с директором – единственным учредителем не заключается из-за отсутствия второй стороны такого соглашения. Это означает, что руководитель организации, являющийся ее единственным учредителем, не может сам себе начислять и выплачивать заработную плату. Следовательно, организация не вправе учесть в целях налогообложения расходы, произведенные директором в виде выплаты самому себе заработной платы (см. Письмо Минфина РФ от 19.02.2015 № 03-11-06/2/7790). Данный вывод ведомство распространяет как на плательщиков налога на прибыль, так и на «упрощенцев».

Однако, как мы уже выяснили, суды допускают существование трудовых отношений между обществом и директором – единственным учредителем, а оформление с ним трудового договора не образует административного правонарушения. Более того, если сотрудник допущен к работе, трудовые отношения возникают независимо от оформления письменного трудового договора, сам договор все же считается заключенным. Его бумажный вариант должен быть составлен не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе ( ТК РФ).

Когда имеют место реальные трудовые отношения, а трудовой договор считается заключенным даже до составления письменной формы, оснований для применения НК РФ нет.

Сразу оговоримся, что такой подход может вызвать претензии со стороны контролирующих органов и его правомерность придется отстаивать в суде.

Для документального подтверждения факта осуществления затрат на выплату зарплаты директору организация может представить решение о назначении единственного учредителя на должность руководителя организации, штатное расписание, а также расчетные листки, платежные ведомости, расходные кассовые ордера, которые свидетельствуют о выплате зарплаты.

То, что наличие этих документов позволит укрепить свою позицию в суде, подтверждается арбитражной практикой. Так, судьи признали существование трудовых отношений, и следовательно, правомерность осуществленных расходов при наличии:

• штатного расписания, расчетных листков по заработной плате (Постановление ФАС СЗО от 11.10.2007 № А42-5270/2006);

• справок о заработной плате, расходных кассовых ордеров, платежных ведомостей (Постановление ФАС ВСО от 10.10.2007 № А33-15270/06-Ф02-6504/07).

Если организация придерживается варианта 2, то есть считает, что трудовых отношений с директором – единственным учредителем не возникает, выплаты в его пользу однозначно подпадают под действие НК РФ и не могут быть приняты в целях налогообложения.

Подписание нового договора с руководителем – необходимое условие продления его полномочий.

В уставе организации должны присутствовать положения о сроке полномочий гендиректора. Собственники бизнеса имеют право определять данный срок в количестве дней, недель, месяцев или лет.

В законодательстве отсутствуют ограничения в отношении верхних границ срока полномочий. Поэтому при определении периода действия полномочий руководителя как неопределенного или бессрочного противоречия законодательству не будет. Полномочия в этом случае будут действовать до тех пор, пока уполномоченные лица не примут официального решения об их прекращении.

При создании нового ООО период полномочий генерального директора исчисляется с даты госрегистрации организации. В законодательстве отсутствуют какие-либо положения о юридических последствиях для предприятий, если в уставе будут отсутствовать положения о сроке действия полномочий директора. В таких ситуациях срок указывается в решении об избрании гендиректора. Однако у юрлица могут возникнуть проблемы с банковскими учреждениями, контрагентами при совершении сделок, а также с ИФНС.

Сложности могут возникнуть в случае, если все эти лица будут буквально толковать правовые нормы в отношениях с организацией. Например, если в уставе предприятия не указан период действия полномочий гендиректора, то это может расцениваться на нарушение.

В случае смены руководителя его полномочия считаются прекращенными с даты, которая указана решении. Также в этом документе указывается срок, на который новый гендиректор наделяется полномочиями. Возникновение или прекращение полномочий должностного лица не имеет отношения к факту внесения сведений о нем в государственный реестр. При невыполнении данной обязанности организацией гендиректор не лишается своих функций согласно постановлению ВС РФ от 25 июля 2016 г. №34-АД16-5.

Срок полномочий

Утверждение единоличного исполнительного органа ООО на должность регламентировано законом «Об обществах с ограниченной ответственностью», согласно которому:

• Гендиректор избирается участниками, что оформляется протоколом.
• Срок полномочий генерального директора ООО определяется уставом фирмы.

Но бывают и другие ситуации. Для ООО также возможна ситуация, когда длительность полномочий устанавливается посредством совета директоров. В этом случае такая возможность фиксируется в уставе ООО.

В соответствии с такой нормой, в уставе ООО генеральному директору обязательно прописывается период полномочий. Так как содержание устава определено ст. 12 14-ФЗ и нормами Гражданского Кодекса, срок — это:

• конкретная календарная дата;
• истечение определенного периода, исчисляемого в месяцах, годах, днях и т. п.;
• некоторое событие, которое наступит в будущем.

Полномочия генерального директора АО

Полномочия генерального директора подтверждаются следующими документами (п. 3 ст. 69 закона № 208):

• законом № 208;
• правовыми актами РФ;
• решением о назначении (решение может содержаться в протоколе общего собрания акционеров или заседания совета директоров — в зависимости о того, кто правомочен назначать директора)
• трудовым договором.

Обычно в компетенцию данного должностного лица входит:

• оперативное руководство деятельностью компании;
• организация ведения бухгалтерского учета и отчетности;
• представление на рассмотрение совету директоров годового отчета, бухгалтерского баланса;
• организация исполнения решений общего собрания акционеров и совета директоров;
• утверждение штатного расписания;
• распоряжение имуществом компании;
• заключение сделок;
• выдача доверенностей;
• открытие счетов в банках;
• издание приказов;
• заключение трудовых договоров с работниками;
• утверждение инструкций, локальных актов и иных внутренних документов;
• исполнение иных функции, необходимых для достижения целей деятельности фирмы и обеспечения ее нормальной работы.

Если управление в компании осуществляется одновременно единоличным и коллегиальным органом, то директор осуществляет также функции председателя правления (или дирекции).

Хотите узнать о том,  как установить срок полномочий директора АО? Ответ дает готовое решение от системы КонсультантПлюс. Чтобы изучить его и многие другие аналитические материалы, судебную практику и всегда актуальные версии законов, можно либо оформить бесплатный (но временный) доступ, либо заказать прайс системы КонсультантПлюс и подключить ее на постоянной основе.

Представление интересов АО

Как подтвердить контрагенту, представителю государственного органа и т. д. право действовать без доверенности от лица фирмы? Директор АО в таких случаях предъявляет заверенную выписку из ЕГРЮЛ или приказа о назначении на должность.

Как продлить полномочия директора АО

Продление полномочий генерального директора АО происходит путем принятия на очередном собрании акционеров одного из следующих решений:

• об образовании новых исполнительных органов;
• передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей компании.

Если происходит форс-мажорная ситуация, например перенос очередного собрания из-за пандемии коронавируса, то срок действия полномочий руководителя продляется до принятия указанных решений (п. 3 ст. 69 закона № 208).

Читайте о процедуре продления полномочий в статье «Как правильно оформить кадровые документы при продлении полномочий генерального директора?».

Есть ли необходимость переназначать генерального директора?

Согласно информации из Трудового Кодекса, если ни одна из сторон трудового соглашения не требует расторжения договора после окончания срока его действительности, и трудовые отношения на фактическом уровне сохраняются, то подобный договор приобретает статус бессрочного.

В соответствии с имеющейся судебной практикой подобное положение распространяется и на генерального руководителя компании. Таким образом, несмотря на истечение срока действия полномочий генерального директора ООО, он до тех пор будет считаться действующим руководителем, пока общим собранием не будет назначен новый.

Подобный подход не является нарушением закона. Однако с целью «перестраховки» можно директора юридического лица переназначить. Иными словами, после принятия решения, заключить новый договор и зарегистрировать такой факт в налоговом органе. Участники ООО обладают правом выбрать для себя наиболее подходящий вариант из этих двух.

Полномочия гендиректора:

• представление интересов организации перед госорганами и третьими лицами (без предъявления доверенности);

• заключение, изменение, прекращение сделок (без предоставления доверенности);

• право выдавать доверенности, разрешающие действовать от имени организации, в т.ч. с правом передоверия;

• издание приказов о назначении должностных лиц, их переводе с одной должности на другую, об увольнении сотрудников и применении к ним поощрительных и дисциплинарных мер;

• осуществление любых полномочий, которые связаны с управлением юрлицом и не отнесены уставом к полномочиям других органов.

Деятельность руководителя и принятие данным должностным лицом решений регламентируется уставом, внутренней документацией организации, а также договором, заключенном между юрлицом и гендиректором как наемным сотрудником согласно п.4 ст.40 Закона №14-ФЗ. Деятельность руководителя юридического лица регулируется положениями ст.273-281 гл.43 ТК РФ.

Пример

Устав общества может содержать правило о наличии обязательного согласия других органов ООО на совершение конкретных видов сделок, в т.ч. тех, которые не относятся к разряду крупных или с заинтересованностью. Подробности излагаются во внутренней документации предприятия.

По законодательству гендиректором вправе быть только физлицо (п.2 ст.40 Закона №14-ФЗ). Директор выбирается среди участников ООО, а может быть избран и из третьих лиц. Это разрешено нормами п.1 ст.40 Закона №14-ФЗ. Одновременно законодательство запрещает совмещение функций гендиректора и председателя совета директоров (абзац 5 п.2 ст.32 Закона №14-ФЗ).

Внести сведения в ЕГРЮЛ

В соответствии  ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»,  сведения о руководителе должны вноситься в ЕГРЮЛ.

В случае когда глава компании избран на этапе создания организации , какие либо специальные действия не нужны.

Сведения о руководителе отражаются в заявление о регистрации общества.

Регистрирующий орган внесет соответствующие данные в ЕГРЮЛ при регистрации вновь созданной фирмы на основании данных, указанных в заявлении.

Подробнее о том, какие действия необходимо предпринять для государственной регистрации общества, см. здесь.

Назначение директора ООО ( генерального директора)

Директора избирают до государственной регистрации компании на этапе её учреждения (п. 2 ст. 11 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).

Руководитель назначается на срок установленный в Уставе. По трудовому законодательству данный срок не должен превышать 5-лет (максимальный срок заключения трудового договора).

Решение о назначение директора ООО принимается открытым голосованием, если иной способ не предусмотрен Уставом.

Решение принимается большинством не менее трех четвертей от общего числа голосов учредителей . Если к этому моменту размер долей учредителей не определен, то каждый из них имеет один голос.

Обратите внимание, что при смене директора количество необходимых голосов и порядок их подсчета отличаются. Подробнее см

Смена директора.

Принятое решение необходимо оформить протоколом собрания. При этом решения о назначении руководителя и о создании ООО можно отразить в одном протоколе.

В соответствии с ГК РФ, состав участников общего собрания организации и принятые этим собранием решения должны быть нотариально заверены.

Уставом общества и протоколом общего собрания участников (принятым единогласно) может быть установлен иной способ заверения. Нотариальное заверение допускается заменить подписанием протокола всеми участниками.

Присутствие нотариуса непосредственно на заседании общего собрания не требуется. Нотариус свидетельствует подписи участников собрания на протоколе после его оформления.

Однако присутствие всех участников у нотариуса обязательно.

При создании ООО с одним учредителем общее собрание не проводится. В данном случае оформляется решение участника (ст. 39 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).

В решении участника необходимо указать:

• Наименование документа – решение единственного участника.
• Наименование компании.
• Дату принятия.
• ФИО единственного участника.
• Принятое решение.
• Подпись.

Полномочия руководителя ООО

Порядок деятельности единоличного исполнительного органа ООО и принятия им решений устанавливается (п. 4 ст. 40 Федерального закона «Об ООО»):

• уставом ООО;
• внутренними документами ООО;
• договором между ООО и единоличным исполнительным органом.

При этом  П 1  ст. 40 Федерального закона «Об ООО» напрямую определяет, что единоличный исполнительный орган:

• действует от имени ООО без доверенности, в том числе при заключении сделок;
• выдает доверенности третьим лицам на представление интересов ООО;
• назначает на должность сотрудников ООО, переводит и увольняет их с должности, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
• осуществляет иные полномочия, не отнесенные к компетенции иных органов управления ООО. 

Два генеральных директора в ООО

Об ответственности

Несмотря на большое количество прав, присутствует ответственность за всю деятельность предприятия:

• за причиненные убытки неправильно принятыми руководителем решениями
• за разглашение секретных данных
• за недобросовестное выполнение обязанностей

Привлекается руководитель к ответственности по факту проверки вышестоящих инстанций – прокуратуры, налоговой службы и прочих. Нарушения могут быть выявлены только во время проверки, которую организовывают в соответствии с планом или в связи с жалобой сотрудников предприятия. Нередко проверку проводят после поданной жалобы сотрудниками госструктуры.

Об обязанностях

Аналогично работникам предприятия представленный руководитель имеет трудовые обязанности, в число которых входит:

• руководство ФХД ООО – отслеживание своевременного приобретения сырья для производства, назначение выплаты ЗП
• организация и утверждение новых проектов для улучшения деятельности предприятия
• выполнение кредитных обязательств
• организация бухучета
• утверждение времени рабочей деятельности сотрудников с должностными для них инструкциями
• обеспечение предприятия квалифицированными сотрудниками
• приобретение и другие меры для обеспечения ООО оборудованием и сырьем
• обеспечение сохранности имущества предприятия – заключение договора с охранными организациями с последующей проверкой качества предоставляемых услуг
• защита интересов общества в судебных разбирательствах
• проверка соблюдения ТК РФ, как со стороны сотрудников, так и руководства
• контроль над выполнением принятых на Совете решений
• составление отчета и представление его на собрании учредителей

В зависимости от обстоятельств и утвержденного Устава руководитель наделен дополнительными обязанностями в соответствии с решением Совета. Также следует учитывать отдельные правовые акты, описывающие требования в отношении руководства в соответствии с видом осуществляемой деятельности на предприятии.

О полномочиях на видео:

Срок работы директора по трудовому законодательству

Порядок трудовых отношений с руководителем компании регулирует гл. 43 ТК РФ.

Ст. 275 ТК РФ предусматривает возможность заключения с директором компании срочного трудового договора, с указанием срока полномочий, определенных уставом Общества.

Порядок заполнения и образец срочного договора см. здесь.

Срочный трудовой договор заключается на определенный период, который не может превышать 5 лет. Однако если срок действия такого договора окончен, но ни одна из сторон не заявила о его расторжении, то условие срочности перестает действовать и договор считается бессрочным (п. 2 ст. 58 ТК РФ).

Такого же мнения придерживаются и судьи. См., например, определение ВАС РФ от 07.07.2010 № ВАС-8874/10 по делу № А50-17692/2009.

Кроме того, в случае если руководитель компании является единственным учредителем Общества, то трудовой договор вообще не заключается (письмо Минфина от 19.02.2015 № 03-11-06/2/7790).

Условия назначения директора

Таким образом, учредители общества в уставе могут прописать, что генеральный руководитель назначается на:

• срок до наступления определенного события (например, достижения гендиректором пенсионного возраста);
• определенное количество лет (5 лет, 3 года и т. п.);
• некоторый период времени (на 2017–2019 гг.).

Наиболее правильным считается делать общие формулировки, относящиеся к сроку назначения органа управления, и это необходимо для того, чтобы при изменении обстоятельств не приходилось вносить устав ООО изменения и регистрировать их.

Наравне с уставом срок полномочий генерального директора ООО можно указывать в трудовом договоре. В этом случае период действия документа будет полностью совпадать с тем временным периодом, на который назначен руководитель. Единственным ограничением при этом является ст. 58 ТК, с учетом которой трудовой договор срочного типа может заключаться на пять лет. Это максимальный срок полномочий генерального директора ООО в рамках одного договора.

Продлевая полномочия генерального директора, нужно опираться на сроки, прописанные в уставе.

Организацию может устраивать работа гендиректора. Однако перед продлением полномочий предприятию необходимо подписать с руководителем новый договор с указанием периода действия его полномочий. В противном случае отношения между организацией и руководителем могут перейти в бессрочные. Это может произойти при завершении периода действия полномочий руководителя, при отсутствии решения продлить полномочия руководителя или избрать другое лицо на руководящую должность, а также в случае, если прежний гендиректор продолжает выполнять свои функции.

По мнению судов, в таких ситуациях руководитель обязан продолжать работу до того момента, пока не будет избран новый гендиректор. Такое условие необходимо для обеспечения функционирования компании в обычном режиме (постановление 19 ААС от 27 декабря 2016 г. по делу №А57-4582/2016).

Как прекратить трудовой договор с генеральным директором акционерного общества

Причины необходимости прекратить трудовые отношения с директором могут быть как общими, предусмотренными ст. 77 ТК (соглашение сторон, желание работника, желание работодателя), так и специальными, обозначенными в ст. 278 ТК.

ПримерОдним из специальных оснований увольнения является принятие собранием акционеров решения о прекращении трудовых отношений с руководителем. Причины в этом случае значения не имеют. Уволенный по данному основанию истец просил суд восстановить его в должности. Ссылался на нарушение работодателем процедуры оформления документов. Ответчик сумел доказать, что сделал все правильно, и требования истца суд отклонил (апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Курганского областного суда от 16.10.2018 по делу № 33-3288/2018).

Вывод! При прекращении отношений с директором необходимо оформить данную процедуру четко в соответствии с требованиями закона.

Само увольнение обычно производится по решению собрания акционеров. Однако уставом может быть предусмотрено, что данный вопрос относится к компетенции совета директоров (п. 3 ст. 69 закона № 208).

Обратите внимание! У акционеров есть право расторгнуть трудовые отношения с руководителем в любое время без указания причин (п. 2 ст

278 ТК).

Однако в таком случае директору придется выплатить компенсацию в размере не ниже трехкратного среднего месячного заработка (ст. 279 ТК).

Также после принятия вышеуказанного решения следует издать приказ о расторжении трудового договора и получить подпись руководителя об ознакомлении с ним. Затем внести записи в трудовую книжку и личную карточку, произвести расчет и выдать трудовую книжку владельцу.

В течение 3 дней необходимо уведомить о случившемся регистрирующий орган по месту своего нахождения (п. 5 ст. 5 закона «О государственной регистрации…» от 08.08.2001 № 129-ФЗ). А также известить всех контрагентов, в т. ч. банки, в которых у фирмы открыты счета.

***

Генеральный директор является единоличным исполнительным органом. Подчиняется собранию акционеров и совету директоров. За назначение на должность и увольнение рассматриваемого лица обычно отвечает собрание акционеров. Полномочия определяются законом № 208, иными правовыми актами и трудовым договором. При подписании сделок генеральный директор действует на основании устава. За свои действия (бездействие) несет ответственность перед фирмой и акционерами. Чтобы прекратить отношения с генеральным директором, необходимо провести собрание акционеров, оформить приказ, внести запись в трудовую и произвести с ним все финансовые расчеты.

Пробный бесплатный доступ к системе на 2 дня.

Нужно ли переназначать гендиректора?

Упомянутая статья 58 ТК гласит: когда ни одна из сторон трудового договора не требует его расторжения после окончания срока действия и трудовые отношения фактически сохраняются, договор становится бессрочным.

В соответствии со сложившейся судебной практикой это положение распространяется и на руководителя компании. То есть, несмотря на окончание срока полномочий генерального директора ООО, он считается действующим руководителем до тех пор, пока общее собрание не назначит нового.

Такой подход не будет нарушением закона, но в целях «перестраховки» можно переназначить директора юридического лица — принять решение, заключить новый трудовой договор и зарегистрировать данный факт в налоговой. Участники общества вправе выбрать наиболее подходящий для себя вариант из названных двух.

В некоторых случаях, когда требуется продление полномочий генерального директора ООО на определенный срок, необходимо расторгнуть трудовой договор с истекшим сроком действия и перезаключить новый трудовой договор. Стоит помнить, что единственным органом, имеющим право продлевать полномочия руководителя ООО, является совет учредителей компании.

В редких случаях, продление срока полномочий может быть выполнено через процедуру увольнения генерального директора. В этой ситуации, собирается собрание всех участников ООО, на котором выносится решение о прекращении полномочий руководителя. Далее следует стандартная процедура: оформление приказа об увольнении с соответствующей записью в трудовой книжке и назначение нового должностного лица, которым и выступает старый директор. То есть по факту заключается новый договор с тем же самым лицом.

Центр правовых услуг «Империя» может предложить профессиональную юридическую помощь по этому вопросу, предоставив более подробные консультации или сопроводив процесс внесения изменений в ЕГРЮЛ (детали — https://cpu-imperia.ru/vnesenie_izmeneniy).

25.01.2017

Итоги

Максимальный срок полномочий руководителя компании определяется уставом Общества. Отсутствие информации о периоде работы директора в уставе не соответствует требованиям закона 14-ФЗ. Правовые последствия за такое нарушение не предусмотрены. Однако могут возникнуть претензии у третьих лиц при предоставлении им не соответствующей законодательству копии устава.

Если руководитель компании решит уволиться по собственному желанию, то перед расторжением трудового соглашения следует провести целый комплекс мероприятий. Каких именно, узнайте в статье «Увольнение генерального директора по собственному желанию».

Пробный бесплатный доступ к системе на 2 дня.