Ответственность генерального директора

Что такое неразумные и недобросовестные действия

На самом деле данные понятия размыты и имеют оценочное значение. Однако некоторые признаки недобросовестных действий могут быть налицо.

В первую очередь, это продажа товаров или оказание услуг по ценам, которые значительно уступают рыночным. Кроме того, это совершение операций с фирмами, которые имеют сомнительную репутацию («однодневки», «фиктивные компании»).

В свою очередь под неразумными действиями следует понимать халатное отношение руководства предприятия к своим непосредственным обязанностям.

В частности, директор мог принять решения без учёта информации, имеющей существенное значение при заключении контрактов или ведения текущей хозяйственной деятельности организации.

Кроме того, зная о наличие долгов, руководитель привлек кредиты на необоснованные для фирмы цели.

О неразумности может также свидетельствовать и отсутствие инициативы о начале процедуры неплатежеспособности (если предприятие уже было обременено долгами). Вывод активов перед ликвидацией также может стать основой для обоснования судебного иска.

В любом случае умысел в не погашении задолженности придётся доказывать кредитору, который все же решит получить свои средства с так называемых субсидиарных должников.

Полезно перед подачей иска изучить и массив судебной практики, причём не только районных, но и арбитражных судов.

Ведь ответчиком по делу может выступать учредитель – другая фирма или же индивидуальный предприниматель, которые входили в состав участников прекратившего существование ООО.

Субсидиарная ответственность генерального директора и участников ООО

Из формулировки п. 3.1 ст. 3 Закона «Об ООО» следует, что субсидиарная ответственность может (а не должна!) быть возложена на директора/участников исключенного из реестра ООО.

Следовательно, для возложения этой ответственности не достаточно просто исключения ООО из ЕГРЮЛ с долгами, должны быть дополнительные основания, устанавливаемые судом, а именно: недобросовестность или неразумность контролирующих лиц, по причине которой ООО не исполнило свои обязательства перед кредитором.

Итак, субсидиарная ответственность по долгам общества может быть возложена на контролирующих лиц при одновременном соблюдении двух условий.

1. Исключение недействующего ООО из реестра юридических лиц, при наличии непогашенного долга перед кредитором. Доказать это обстоятельство элементарно.
2. Наличие причинно-следственной связи между неисполнением обязательства (перед кредитором) и недобросовестным или неразумным поведением контролирующих лиц.  Вот с этим аспектом нужно разобраться подробней.

Как устанавливается недобросовестность и неразумность на практике?

В качестве неразумного (недобросовестного) поведения суды расценивают:

• непринятие мер по погашению задолженности перед кредитором «при жизни» ООО (А71-20472/2017, А53-29729/17);
• фактическое прекращение деятельности общества после прекращения полномочий контролирующих лиц (А53-29729/17);
• непринятие действий к прекращению либо отмене процедуры исключения ООО из ЕГРЮЛ. (А71-20472/2017);
• факт неисполнения обязанности руководителем юридического лица по подаче заявления о банкротстве предприятия в арбитражный суд, при наличии признаков банкротства (Апелляционное определение СК по гражданским делам Мосгорсуда от 30.01.2018 по делу №33-3879).

Наконец, есть судебные акты в которых при привлечении к субсидиарной ответственности вообще не анализируется недобросовестность и неразумность контролирующих лиц, а вывод о привлечении к ответственности вытекает просто из констатации неисполнения обязательств ООО (А60-47830/2017).

Не думаю, что это верный подход. Скорее всего, он основан на том, что ответчик вел себя пассивно и суд применил ч. 3, 3.1 ст. 70 АПК РФ.

А вот интересный пример «негативной» практики, решения в пользу контролирующего лица.

На Истца судом была возложена обязанность доказать наличие убытков, противоправность поведения ответчика и причинно-следственную связь между убытками и поведением Ответчика (А45-2887/2018). Решением суда в иске кредитора отказано, причем апелляция «засилила» указанное решение.

Следует учесть, что суд может освободить участника от ответственности ввиду того, что размер его доли в уставном капитале не позволяет принимать ключевые решения по деятельности общества, то есть участник по сути не является контролирующим лицом (подобный подход продемонстрирован в деле А53-29729/17).

Уголовная ответственность владельца бизнеса

За совершение противоправных деяний в сфере бизнеса учредителю общества не всегда удается ограничиться выплатой долгов перед кредиторами. При причинении крупного ущерба владелец бизнеса может быть привлечен к уголовной ответственности. Но в правовой практике подобные ситуации случаются не так часто. Например, предприниматель-новичок, планирующий организовать собственное дело, практически всегда рассматривает перспективу оформления кредита на развитие бизнеса. Вопрос о том, кто будет отвечать по долгам, если ООО ликвидируют, является приоритетным. В особенности, если владелец фирмы гипотетически вынашивает идею фиктивного банкротства, за которое предусматривается уголовное наказание.

Правовая база

Перечень деяний, содержащих признаки преступления, зачастую совершаемых собственниками коммерческих структур, зафиксирован в УК РФ. К ним относят:

• разглашение и противоправное получение данных, которые составляют коммерческую тайну (ст. 183);
• уклонение от уплаты таможенных платежей (ст. 194);
• принятие мер, направленных на сокрытие имущества фирмы или повлекших незаконное банкротство (ст. 195-197);
• уклонение от обязанности вносить платежи в бюджет/уход от налогов (ст. 199, 191.1., 191.2);
• противоправные поступки, которые вынуждают третье лицо/контрагента совершить сделку или отказаться от нее (ст. 179).

Уклонение от уплаты налогов – одно из наиболее частых незаконных действий

Существенный процент правонарушений, совершаемых учредителем бизнеса, фиксируется в сфере финансовой деятельности компании. Он подлежит уголовному преследованию, если правоохранительными органами будут установлены факты намеренного искажения информации о стоимости имущественных активов общества, их незаконной реализации или необоснованного удовлетворения финансовых притязаний со стороны кредиторов.

Виды наказаний

За преступления, в результате которых владелец компании хотел ее обанкротить, ему могут грозить штраф, принудительные работы или тюремное заключение.

Важно! Чем крупнее причиненный ущерб, тем суровее мера наказания. При ее назначении учитывается тяжесть противоправного деяния.. Например, если бизнесмен скрыл налогов на десятки миллионов рублей, то единственным вариантом восстановления справедливости суд сочтет меру наказания в виде лишения свободы

Например, если бизнесмен скрыл налогов на десятки миллионов рублей, то единственным вариантом восстановления справедливости суд сочтет меру наказания в виде лишения свободы.

Условия, при которых возникает уголовное преследование

Для вынесения обвинительного вердикта владельцу компании правоохранительные органы должны располагать неоспоримыми доказательствами, подтверждающими его вину. В 2021 году возникали случаи, когда субсидиарная ответственность учредителя ООО по долгам общества признавалась судом, но следователи так и не смогли установить факт фиктивного банкротства.

Владельцу компании, который подозревается в финансовых махинациях, могут предъявить обвинение, если сыщики определили состав преступления, а также зафиксировали причинно-следственную связь между деянием злоумышленника и причиненным ущербом.

Учредитель ООО привлекается к уголовной ответственности только при наличии неоспоримых доказательств

Порядок привлечения к уголовной ответственности

На начальном этапе следователь возбуждает в отношении руководителя компании уголовное дело, о чем выносит постановление. Затем правоохранительные органы проверяют финансовую отчетность фирмы, опрашивают лиц, которые имеют к ней доступ, а также занимаются прочими мероприятиями, в ходе которых устанавливается причастность владельца бизнеса к совершению экономического преступления. После того как доказательства вины собраны, сыщики передают дело в суд.

Материальная ответственность генерального директора

Полная материальная ответственность наступает в случае нанесения генеральным директором обществу прямого действительного ущерба. Это происходит в случаях:

• недостачи денежных средств;
• утраты или повреждения принадлежащего организации имущества;
• упущения выгоды, т.е. неполучения доходов, которые общество могло бы получить, но не получило;
• нарушения прав третьих лиц.

В таких случаях ущерб, величина которого рассчитывается на основании действующего гражданского законодательства, должен быть возмещен генеральным директором полностью. Это указано в ст. 277 ТК РФ. Например, при порче имущества сумма к возмещению будет равняться сумме средств, потраченных обществом на ремонт данного имущества.

Субсидиарная ответственность директора и учредителя по долгам

Субсидиарная ответственность актуальна для таких организационных форм предприятий, как полное товарищества. В этом случае учредитель отвечает не только тем имуществом, которое было внесено в уставной фонд, а и всем другим принадлежащим ему имуществом.

Ст. 75 ГК РФ: Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.

Что касается ответственности директора, то к нему, как, впрочем и к учредителю, стал применяться термин «контролирующее должника лицо». Этот термин введён изменениями в действующее законодательство, в частности, в нормативно-правовые акты касаемо банкротства.

Обратимся к закону

Если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника.

Таким образом субсидиарную ответственность в случае банкротства компании будут нести все лица, которые контролировали компанию в рамках своих полномочий. Это будет как директор, так и учредитель (либо же несколько учредителей). При этом на директора будет возложена дополнительная ответственность в случае прямого нарушения им действующего законодательства, например, касаемо налогообложения или других финансовых вопросов.

Как правило, в компаниях именно директор обладает всем объёмом полномочий по поводу финансов, поэтому и ответственность будет лежать на нём. Учредитель же будет отвечать за причинение вреда своим имуществом, опять же если это стало следствием его действий или бездействия в рамках его полномочий.

Как видим, в некоторых случаях ответственность ген директора и учредителя может быть одинаковой, а может и отличаться. В целом, учитывая нормы действующего законодательства, при банкротстве к ответственности могут быть привлечены все лица, контролирующие компанию. Также многое будет зависеть от организационно-правовой формы компании, объёма полномочий каждого из лиц, а главное — конкретных действиях, которые причинили вред.

Кратко и по сути

1. Директор имеет гораздо больше рисков, чем сам учредитель.
2. Кредитор может требовать погашения обязательств от любого из должников, но только при наличии их прямой вины.
3. Субсидиарную ответственность в случае банкротства компании будут нести все лица, которые контролировали компанию в рамках своих полномочий.

Рыков Иван

Основатель антикризисной юридической компании «Рыков групп»

Специализации: антикризисное управление и банкротство крупных
предприятий и организаций;
управление проблемными активами; взыскание дебиторской задолженности, деятельность
коллекторов; субсидиарная ответственность по обязательствам должника.

Банкротство по инициативе должника

В ряде случаев должнику самому выгодно обратиться в Арбитражный суд с заявлением о признании банкротом. Преимущество заключается в том, что он может в этом случае участвовать в процедуре: выбрать «управляемого» арбитражного управляющего, блокировать требования кредиторов в отношении имущества компании и при этом продолжать деятельность до момента ликвидации юридического лица.

В п.1 ст.9 Закона № 127-ФЗ перечислены случаи, когда у руководителя компании возникает обязанность самостоятельно подать заявление о признании несостоятельности:

• После расчетов с несколькими кредиторами компания не сможет рассчитаться с остальными кредиторами и (или) уплатить налоги;
• Органы управления ООО (собрание учредителей), рассмотрев отчет руководителя о финансовом состоянии компании, приняли решение о возбуждении дела о банкротстве;
• Если для расчетов с кредиторами (уплаты налогов) ООО будет вынуждено продать свое имущество и не сможет далее осуществлять хозяйственную деятельность;
• ООО отвечает признакам неплатежеспособности, т.е. не хватает денег для уплаты налогов и расчетов с кредиторами;
• У ООО недостаточно имущества (активов), чтобы погасить кредиторскую задолженность.

Подать заявление правильнее в период ликвидации ООО. Тогда возбуждается завершающая стадия — конкурсное производство, и должник ликвидируется по упрощенной процедуре. На этом экономится время и деньги.

Снижает ли риски учредителя назначение номинального директора?

В случае очевидного управления организацией собственником, а не директором, к уголовной ответственности может быть привлечен и сам участник общества. Например, п. 2 письма ФНС РФ от 17.04.2017 № СА-4-7/7288@ ссылается на уголовное дело, в котором именно собственник предприятия привлечен к ответственности за неуплату налогов. В рамках уголовного расследования было установлено, что именно по поручению собственника предприятие уклонялось от уплаты налогов, сдавало налоговую отчетность, содержащую ложные показатели.

В письме ФНС РФ от 25.07.2013 № АС-4-2/13622, в котором приведены критерии попадания организации в список для выездных проверок, есть пункт и о номинальных руководителях и учредителях (п. 1.2, п. 1 из перечня случаев).

Кроме того, в п. 1.4 письма ФНС РФ от 08.10.2015 № ГД-4-14/17525@ приведен случай отказа в государственной регистрации предприятия, генеральным директором которого учредитель назначил номинальное лицо.

Признаки, по которым налоговая вычисляет номинальных директоров, приведены в письме ФНС от 29.03.2019 № ГД-4-14/5722@. И они следующие:

• отсутствие постоянного места работы;
• незначительный уровень дохода;
• низкий уровень образования;
• проживание в регионе, отличном от места регистрации юрлица;
• возраст таких лиц, как правило, не превышаюший 25-30 лет;
• массовость, то есть наличие статуса учредителя (участника) или руководителя нескольких юрлиц (обычно это отмечено в ЕГРН записью о недостоверности сведений). Эту информацию можно найти в сервисе ФНС «Прозрачный бизнес».

Рассматривать руководителя на номинальность контролеры будут применительно к каждой конкретной ситуации. Само по себе наличие указанных признаков это еще не подтверждает.

Чем подставной директор может быть опасен в плане налогов? Ну, например, фирмам с такими директорами налоговики любят отказывать в приеме отчетности и блокировать счета. А если «номинала» обнаружат у контрагента, вас могут обвинить в получении необоснованной налоговой выгоды по сделкам с фирмой-однодневкой. 

Административная ответственность генерального директора

Если обществом совершено противоправное деяние, попадающее под действие КоАП РФ, то в таком случае не только само юридическое лицо, но и его генеральный директор могут нести административную ответственность.
В зависимости от правонарушения к директору могут быть применены такие административные наказания, как штраф, дисквалификация, административный арест, предупреждение, обязательные работы.

Штрафы могут быть двух видов:

• небольшой — до 5 000 рублей. Применяется при ведении предпринимательской деятельности без лицензии, незаконной продаже запрещенных товаров, нарушении сроков подачи уведомлений в налоговую службу, отсутствии контрольно-кассовой техники в ситуациях, когда ее применение обязательно, получение льготного кредита на незаконных основаниях при предоставлении ложных сведений и т.д.;
• крупный — свыше 5 000 рублей. Налагается при нарушении требований, предъявляемых к рекламе, продаже товаров или оказании услуг ненадлежащего качества, нарушении регулируемого государством ценообразования, подразумевающего завышение или занижение цен на товары и услуги, незаконном пользовании чужим товарным знаком, обмане покупателей при продаже товаров или оказании услуг, объявлении о фиктивном или проведении преднамеренного банкротства, а также незаконных действиях при банкротстве и т.п.

Уголовная ответственность руководителя

    Преступлением признается виновно совершенное общественно опасное деяние, запрещенное Уголовным Кодексом РФ под угрозой наказания.

    Уголовная ответственность директора ООО может возникнуть при совершении следующих деяний:

• Необоснованный отказ в приеме на работу или необоснованное увольнение беременной женщины или женщины, имеющей детей в возрасте до трех лет (ст. 145)
• Невыплата заработной платы, пенсий, стипендий, пособий и иных выплат (ст. 145.1)
• Нарушение авторских и смежных прав (ст. 146)
• Нарушение изобретательских и патентных прав (ст. 147)
• Злоупотребление полномочиями (ст. 201)
• Коммерческий подкуп (ст. 204)
•  Преступления в сфере экономической деятельности (глава 22):
• Незаконное предпринимательство, причинившее крупный ущерб (свыше одного миллиона пятисот тысяч рублей) гражданам, организациям или государству либо сопряженное с извлечением дохода в крупном (свыше одного миллиона пятисот тысяч рублей) или особо крупном (свыше шести миллионов рублей) размере (ст. 171)
• Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным путем (ст. 174)
• Незаконное получение кредита, если это деяние причинило крупный (свыше одного миллиона пятисот тысяч рублей) ущерб (ст. 176)
• Злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности (ст. 177)

• Недопущение, ограничение или устранение конкуренции, если эти деяния причинили крупный (свыше одного миллиона рублей) или особо крупный (свыше трех миллионов рублей) ущерб гражданам, организациям или государству либо повлекли извлечение дохода в крупном (свыше пяти миллионов рублей) или особо крупном (свыше двадцати пяти миллионов рублей) размере (ст. 178)
• Незаконное использование товарного знака, если это деяние совершено неоднократно или причинило крупный (свыше одного миллиона пятисот тысяч рублей) ущерб (ст. 180)
• Незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну (ст. 183)
• Злоупотребления при эмиссии ценных бумаг (ст. 185)
•  Злостное уклонение от раскрытия или предоставления информации, определенной законодательством Российской Федерации о ценных бумагах (ст. 185.1.)
•  Нарушение порядка учета прав на ценные бумаги (ст. 185.2.)
•  Уголовная ответственность наступает, если эти деяния причинили крупный (свыше одного миллиона рублей) или особо крупный (свыше двух миллионов рублей) ущерб гражданам, организациям или государству.
•  Уклонение от уплаты таможенных платежей, взимаемых с организации или физического лица, совершенное в крупном размере (свыше трех миллионов рублей) или особо крупном (свыше тридцати шести миллионов рублей) размере (ст. 194)
• Неправомерные действия при банкротстве (ст. 195)
•  Преднамеренное банкротство(ст. 196)
•  Фиктивное банкротство(ст. 197)
•  Уголовная ответственность наступает, если действия (бездействие) руководителя юридического лица причинили крупный (свыше одного миллиона пятисот тысяч рублей) ущерб.
• Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации (ст. 199)
•  Неисполнение обязанностей налогового агента (ст. 199.1)
• Сокрытие денежных средств либо имущества организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание налогов и (или) сборов (ст. 199.2)

ВНИМАНИЕ: Приведенный перечень наказуемых деяний не является исчерпывающим.    Директор предприятия руководит производственно-хозяйственной и финансово-экономической деятельностью предприятия, неся всю полноту ответственности за последствия принимаемых решений

Кроме того, директор несет ответственность за сохранность и эффективное использование имущества предприятия, а также финансово-хозяйственные результаты его деятельности

   Директор предприятия руководит производственно-хозяйственной и финансово-экономической деятельностью предприятия, неся всю полноту ответственности за последствия принимаемых решений. Кроме того, директор несет ответственность за сохранность и эффективное использование имущества предприятия, а также финансово-хозяйственные результаты его деятельности.

Прочие виды ответственности

За правонарушения, подпадающие под юрисдикцию административного законодательства, гендиректор и сама организация несут наказание как отдельные субъекты. Сама компания рассматривается как в качестве юридического лица, а её оперативный руководитель – как должностное. Наказываться могут одновременно и ООО, и его руководство. При этом каждое из наказаний является отдельным видом взыскания, и одно на другое никак не влияют. Все нарушения, находящиеся в ведении КоАПРФ, можно условно разделить на:

• Нарушения правил СЭС (статья №6-3 КоАПРФ).
• Прав потребителей (статья №14-7).
• Правил торговли определёнными категориями товаров (статья №14-15).
• Незаконная кредиторская деятельность (статья №14-11).
• Незначительные нарушения налогового законодательства: отсутствие лицензии на определённые виды деятельности; несвоевременная постановка ООО на учёт в ФНС; просрочка в подаче отчётной декларации и т.д.

Все эти нарушения обойдутся директору штрафом в 5 000 рублей. Более серьёзные санкции предусмотрены за:

• Неправильное таможенное оформление экспортируемых или импортируемых товаров.
• Нарушения законодательства о рекламе.
• Использование недозволенных приёмов конкурентной борьбы.
• Участие в преднамеренном банкротстве.
• Предоставление услуг низкого качества.
• Сокрытие зарубежных счетов компании.

Данные махинации могут обойтись руководству до 30 000 рублей штрафа. Свыше данной суммы могут налагаться штрафы за нарушения в сфере пожарной безопасности (статья №204), миграционного законодательства (статьи №№18-9…18-15), порядка инвалютных операций (статья №15-25). В некоторых случаях может применяться к гендиректорам и уголовная ответственность. Должностные действия, подпадающие под юрисдикцию уголовного законодательства, предусматривают умышленные преступные действия, в результате которых:

• Был причинён вред здоровью, жизни или личной собственности частных лиц.
• Генеральный директор был замешан в неких экономических махинациях, в результате которых был причинён вред государству в особо крупных размерах.

За подобные преступления УКРФ предусматривает наказание в виде особо крупных штрафов, либо реальное тюремное заключение.

Административная ответственность

Помимо материальной ответственности, предполагающей возмещение нанесенного ущерба, руководитель ООО может быть привлечен и к административной ответственности. Админответсвенность наступает в случае совершения правонарушений, предусмотренных КоАП. Как правило, выражается в виде наложения штрафных санкций, размер которых зависит от тяжести и характера проступка.

Согласно ст. 2.1 КоАП привлечение к административной ответственности организации не является основанием для освобождения от наказания ее руководителя. В том случае, если лица, виновные в совершении правонарушения, установлены, в отношении них применяется соответствующее наказание. При рассмотрении вопросов подобного рода рекомендуется использовать постановление пленума ВС №5 «О некоторых вопросах…», от 24 мая 2005 года.

Важно! Анализ данных источников дает основание полагать, что в случае наступления обстоятельств, представленных в КоАП, закон допускает возможность выбора ответственного лица. Наказание может быть назначено как организации, так и должностному лицу, являющемуся ее руководителем

Более того, к ответственности могут быть привлечены одновременно юридическое и физическое лицо.