Все о франчайзинге

Содержание договора франшизы и других документов: подводные камни

Соглашение между сторонами оформляется письменно, а в качестве объекта сделки выступают права на применение интеллектуальной деятельности, опыта и репутации. В документе прописываются:

• данные сторон;
• предмет сотрудничества и период действия договора;
• размер вознаграждения;
• права и обязательства;
• тонкости разрешения спорных ситуаций;
• адреса и контакты;
• дата и подпись.

Состав договора индивидуален и зависит от условий франчайзи. При оформлении документа нужно понимать, какие подводные камни могут быть при подписании бумаги. Сразу отметим, что стороны подписывают два договора. Кроме обычного (по франшизе), оформляется корпоративное соглашение.

Договор франшизы

Ключевое внимание уделяется оформлению договора. Здесь имеется несколько моментов, которым нужно уделить внимание:

Название. Документ часто позиционируется как договор по оказанию услуг и информационному сопровождению. Сама формулировка должна быть более четкой. Это же касается предмета соглашения, где прописываются задачи франчайзи.
Планируемый результат. Часто в договорах прописываются расплывчатые формулировки. Желательно, чтобы указывался точный результат, которого можно достигнуть в процессе взаимодействия.
Права и обязанности. Здесь франчайзер должен указать реальные обязательства

Особое внимание должно уделяться открытию компании, найму директора, снятию офиса, поиску клиентов и т. д

Набор услуг перечисляется с учетом выбранного тарифного плана. Некоторые продавцы франшизы указывают эти данные в приложении к договору, но тогда в основном «теле» документа должна быть точная ссылка на интересующий пункт. Необходимо прописывать реальные сроки и ответственность стороны, а невыполнение условий должное вести к санкциям (к примеру, в виде штрафа). Договора франшизы часто напичканы пустыми словами в виде «качественно», «своевременно» и т. д. Без уточнения они не имеют значения.

Иными словами, формулировки договора франшизы должны быть четкими с точным перечислением прав и обязательств, цифрами, сроками и размерами наказания. Расплывчатость — главный бич таких документов.

Соглашение по созданию компании

Вместе с договором франшизы часто оформляется еще один документ — соглашение о создании компании

Здесь нужно обратить внимание на такие нюансы:

• Название. При открытии фирмы несколькими лицами оформляется учредительный договор, который передается в ФНС и получает юридическую силу. Формулировки типа «соглашение об открытии хозяйственного общества» недопустимы, ведь они не предусмотрены законодательством.
• Формулировки. Все определения должны быть юридически грамотными и не вводить в заблуждение. Главная проблема таких соглашений — размытость всех формулировок, из-за чего впоследствии не удается защитить свои права.
• Ссылки на договор франшизы. При оформлении соглашения должны быть точные ссылки на те или иные пункты основного документа. Если фразы повторяются в разной формулировке, это может вызвать вопросы и споры в будущем.

Составление договора и соглашения — задача продавца франшизы, а франчайзи должен проверить его содержание и быть внимательным к наполнению

Особое внимание стоит уделить финансовой составляющей, правам и обязательствам сторон

Большинство франчайзеров составляют договор на скорую руку в расчете на то, что получатели услуги не будут изучать документ. В таком случае могут возникнуть трудности и конфликтные ситуации, требующие оперативного решения.

Проблемы договора коммерческой концессии: о чем молчат франчайзеры, но кричат юристы?

Реклама со всех углов и из каждой щели кричит потенциальным предпринимателям, что франшиза — отличное решение без рисков и разорения. Но так ли это?

Почему большинство юристов просто негодует, когда на приеме очередной предприниматель открывает договор с нечеловеческими условиями от хитрого франчайзера?

Все очень просто. Основная проблема ДКК – отсутствие юридического сопровождения. Нет, не так. Пренебрежение юристами, игнорирование элементарных способов защиты! И что мы имеем в итоге?

Бешеные штрафы. Не удивляйтесь, большинство договоров коммерческой концессии по характеристикам с правовой и этической точки зрения предусматривают штрафные санкции, которые накладываются на франчайзи за каждый несанкционированный шаг. Например, за несвоевременную оплату роялти. Или за сотрудничество с «левыми» поставщиками.

Отсутствие регистрации ДКК. Регистрация договора является обязательной процедурой

Она должна обеспечиваться франчайзером, если договором не предусмотрены другие условия.
И тут – внимание! Ряд франчайзеров прописывают в документе, что эта обязанность возлагается на плечи франчайзи. Наивные предприниматели, ничего не подозревая, начинают действовать с момента подписания договора

И вскоре узнают, что все их усилия можно запить холодной водой, ведь регистрации не было, а значит – ДКК можно считать недействительным.

В подтверждение можно привести решение по делу № А73-7230/2015 от 17 августа 2015 года, принятое в АС Хабаровского края. ИП Большаков А. В. обратился с иском к Сафонову А. Л. с требованием вернуть средства в размере 70 000 рублей, классифицировав их как безосновательное обогащение.
А суть дела в следующем: предприниматели заключили между собой договор коммерческой концессии, но пренебрегли регистрацией (видимо, ввиду отсутствия регистрации товарного знака, о чем также указано в материалах).
В результате по каким-то причинам (надоело, не пошел бизнес, поссорились) франчайзи решил через суд признать ДКК ничтожным. И ему это удалось. Суд принял решение о возврате средств, тоже посчитав их безосновательным обогащением.

И таких примеров – масса.

Невыполнение условий договора. Будьте уверены, до того как вы заплатите деньги за франшизу, ваш франчайзер будет ежедневно вам красочно рассказывать и показывать, как здорово с ним работать, как быстро вы станете миллионером. Но после подписания договора он может откровенно на вас «забить». Вам придется забыть о консультациях, о поддержке и своевременных поставках. Теперь спасение утопающих – дело рук самих утопающих.

Отсутствие защитных механизмов. Представьте себе, что вы приобрели франшизу по продаже туров и экскурсий. И вот, вы узнаете, что ваш франчайзер банкрот. Что дальше? Вы, с трудом отыскав запылившийся ДКК в ящике, находите нужные положения в документе и с удивлением узнаете, что в случае банкротства или ликвидации франчайзера, ваша компания тоже автоматом перестает действовать. Без каких-либо компенсаций и выплат. Все. Вы тоже теперь банкрот.

Фантастические роялти. Вам предложили франшизу без паушального взноса и без роялти в первые 6 месяцев? Класс!!! Немедленно соглашайтесь, такой шанс ведь… Хотя нет. Стоп. А теперь загляните в договор коммерческой концессии еще раз. Сколько там придется платить через полгода? По 40% от выручки?!
Да, и такие ситуации встречаются тоже часто. Помните, адекватный размер роялти – не более 10%. Все, что выше этого – развод и мошенничество.

Все выше описанные недостатки и проблемы франшиз возникают, когда предприниматели самонадеянно подписывают договоры «не глядя». Не стоит пренебрегать юристом – это тот самый специалист, который удержит вас сзади за шкирку, прежде чем вы с разгону решите прыгнуть в пропасть.

Участники договора

В оформлении сделок по франчайзингу участвуют две стороны, сферой деятельности которых является коммерция. Ограничений по статусу для участников договора нет, и ими могут быть как юридические, так и физические лица в статусе индивидуального предпринимателя.

По договору франчайзинга сторона, передающая во временное владение другого лица свои исключительные права (франшизу) на наименование и схему ведения бизнеса, именуется франчайзером, а сторона, покупающая временные права на использование франшизы – франчайзи.

Однако покупатель франшизы хотя и зависит от франчайзера в экономическом плане, но остается самостоятельным предпринимателем и обладает всеми правами юридического лица, включая права на заключение сделок с другими контрагентами.

Виды договоров франчайзинга: почему оформление документов нельзя доверять франчайзеру?

Никогда не пускайте на самотек все, что связано с документами. Безусловно, прийти в офис и весело заявить что-то вроде «Давайте уже ваши бумажки, поскорее подпишем и начнем действовать» — это выглядит эксцентрично, развязно и даже красиво. Вы ведь готовы к активным действиям, вы же не бухгалтер, чтобы зациклиться на бумажках!

Будьте уверены, ваш франчайзер с радостью подсунет вам все необходимые документы на подпись, и даже с удовольствием выпьет с вами кофе и обсудит последние новости.

Забудьте. Так дела не делаются. Нельзя подписывать то, в чем вы не разбираетесь. Как минимум, необходимо понимать отличие лицензионного договора от договора коммерческой концессии. Иначе в самом скором времени вы наворотите таких дел, что даже самые матерые юристы негласно объявят вас персоной нон-грата, не желая заниматься защитой ваших прав и интересов.

Если вам нужна помощь в анализе договора франшизы – обратитесь ко мне, у меня большой опыт во франчайзинге, буду рад помочь!

Мои услуги

Итак, что такое договор коммерческой концессии, как в них разобраться? Поехали.

Непосредственно – ДКК

Если мы обратимся к ст. 1027 ГК РФ, то узнаем, что предметом сделки по ДКК могут выступать целые комплексы исключительных прав.

То есть если вы хотите, например, купить франшизу мясокомбината «3 поросенка», по такому договору вы приобретаете не только право на использование секретов производства «3-х поросят», но и возможность использовать их коммерческое наименование, торговый знак, деловую репутацию и другие объекты, которые имеют нематериальный формат, но высоко ценятся.

Лицензионное соглашение

Помните, по лицензионному соглашению вы сможете получить только один определенный объект исключительного права.

Например, вы – владелец сети ресторанов, и вас заинтересовал способ готовки, хранения и подачи замороженных суши. Вы нашли нужную франшизу, и четко понимаете, что вам в принципе не нужно открывать отдельное кафе с чужим товарным знаком и наименованием. Вы хотите просто украсть купить технологию готовки суши.

Соответственно, вы подписываете договор франшизы в виде лицензионного соглашения, но при этом знаете, что использовать, допустим, товарный знак или назвать ресторан как у франчайзера вы не сможете, это будет грубым нарушением его законных прав.

Договор возмездного оказания услуг

Речь идет о простом гражданском договоре по типу оказания услуг – одна сторона выполняет определенные действия в интересах другой стороны, за что последняя оплачивает услуги в установленном договором размере.

Какое отношение это имеет к франчайзингу? Самое непосредственное – вы можете подписать договор франшизы просто на оказание определенных услуг. Например, вы хотите открыть в своем городе школу языков для детей. Ваш франчайзер по договору обязуется вам предоставить оборудование, провести обучение, помочь с поиском сотрудников. Вы же, в свою очередь, оплачиваете эти услуги.

Разумеется, в таком типе договора о передаче прав на ОИС не может быть и речи.

Агентский договор

По сути, это договор о построении бизнеса в отдельном регионе. Стороны договора: бизнесмен и агент, который просто оказывает помощь в запуске торговой точки.

Я бы назвал эту разновидность дилерским договором. Речь идет просто о расширении бизнеса, но с привлечением местного управляющего. Например, представьте себя в роли франчайзера. Вы хотите открыть магазин в Новосибирске, и решили для этого подыскать местного управляющего. И вот человек найден, осталось только подписать договор. В такой сделке вы выступаете партнерами. С вашей стороны предоставляется необходимое оборудование и товар, с его стороны – поиск подходящего места, персонала, решение организационных вопросов.

Клиентский договор

Это понятие договора франчайзинга, в котором вы предоставляете все необходимые услуги для другой стороны, помогая ей открыть бизнес по вашей модели. Другая сторона, в свою очередь, обязуется оплатить ваши старания.

Например, вы хотите открыть такой же магазин, как у вас, только во Владивостоке. Ваш франчайзи получает от вас всю необходимую поддержку, рекламу, запуск, но взамен платит ежемесячно определенную сумму.

Договор о совместной деятельности

В данной ситуации речь идет о партнерстве. Одна сторона берет на себя обязательства по оказанию помощи в открытии и ведении бизнеса, другая обязуется следовать инструкциям и оплатить помощь.

Например, вы хотите открыть небольшой заводик по производству мороженого и полуфабрикатов. Вы находите в столице завод, который по всем параметрам вас удовлетворяет, и обращаетесь к его владельцу с предложением открыть по такой же схеме предприятие у себя в городе. Далее то, что вы подпишете, будет называться договором о совместной деятельности.

Обязательные условия договора

В сделке франчайзинга продавец обязуется не только передать покупателю права на использование уникальных возможностей по ведению бизнеса, но также выполнять следующие мероприятия: организовать профессиональное обучение работников; осуществлять консультационную и техническую поддержку бизнес-проекта; контролировать соответствие выпускаемой продукции нормативным характеристикам, проверять качество работ и услуг. Франчайзи имеет встречные обязательства по выполнению предписаний правообладателя.

В условия договора прописывается:

1. обязанность франчайзи информировать своих клиентов о применении исключительных прав франчайзера;
2. обязанность франчайзи не разглашать коммерческую тайну франчайзера.

Исполнение и прекращение договора франчайзинга

В рассматриваемом контракте должны соблюдаться принципы, не противоречащие антимонопольному законодательству РФ. Так, в частности, к иным обязанностям пользователя уместно отнести следующие позиции:

• отсутствие конкуренции с правообладателем на той территории, где актуально действие соглашения франчайзинга;
• пользователь не должен оформлять договоры франчайзинга с конкурентами правообладателя, в том числе, с потенциальными;
• наличие обязанности реализовывать продукцию или услуги по тем ценам, которые были установлены правообладателем;
• конкретный пользователь должен действовать только в рамках той территории, относительно которой заключалось соглашение;
• наличие обязанности пользователя согласовывать с партнером место локализации торговых помещений, являющихся основными точками получения прибыли и привлечения клиентов.

Также следует рассмотреть, какая может наступать ответственность для правообладателя:

• субсидиарная. Предполагается такой вид ответственности, когда клиент выдвигает пользователю претензию относительно низкого качества продукта, полученного от правообладателя в готовом виде;
• солидарная. В данном случае претензии к пользователю выставляются клиентом относительно продукции, которую субъект изготовил самостоятельно по соглашению франчайзинга.

В случае смены правообладателя это не означает необходимость расторжения рассматриваемого соглашения. Все последующие корректировки, если таковые будут, должны оформляться в стандартном порядке. Если же правообладатель погибнет, его права и обязательства будут переданы наследнику. Однако последнее актуально только в том случае, если наследник оформит ИП на протяжении полугода с момента смерти предыдущего правообладателя. В противном случае соглашение франчайзинга расторгается.

Помимо регистрации, в соответствии со ст. 1037 ГК РФ, отмеченной процедуре также подлежит досрочное расторжение контракта и расторжение соглашения, в котором изначально не был прописан срок.

Любой контрагент может стать инициатором расторжения договора. Для этого потребуется оповестить оппонента:

• если речь идет о соглашении, в котором не был отмечен срок актуальности, то извещение о прекращении сотрудничества необходимо предоставить контрагенту, как минимум, за полгода до планируемой даты;
• в случае, когда дело касается досрочного расторжения контракта, если договором предусматривается возможность денежной компенсации подобного решения, то извещение должно быть направлено контрагенту, как минимум, за 30 дней.

При этом правообладатель может прекратить исполнение соглашения в таких ситуациях:

• пользователь нарушил условия соглашения, произведя некачественные продукты;
• пользователь грубо нарушил положения нормативов и/или инструкций правообладателя;
• вознаграждение по договору франчайзинга не было предоставлено пользователем в оговоренный документом срок.

Важно подчеркнуть, что односторонний отказ правообладателя от дальнейшей реализации соглашения уместен в тех обстоятельствах, когда пользователь отказал партнеру в устранении допущенных субъектом нарушений, либо нарушения были допущены пользователем повторно в рамках 1-го года с момента предыдущего проступка. Договор также будет прекращен в условиях, если одна из сторон будет официально признана банкротом, не способным к дальнейшему сотрудничеству.

Договор также будет прекращен в условиях, если одна из сторон будет официально признана банкротом, не способным к дальнейшему сотрудничеству.

Обязательные условия договора

В сделке франчайзинга продавец обязуется не только передать покупателю права на использование уникальных возможностей по ведению бизнеса, но также выполнять следующие мероприятия: организовать профессиональное обучение работников; осуществлять консультационную и техническую поддержку бизнес-проекта; контролировать соответствие выпускаемой продукции нормативным характеристикам, проверять качество работ и услуг. Франчайзи имеет встречные обязательства по выполнению предписаний правообладателя.

В условия договора прописывается:

1. обязанность франчайзи информировать своих клиентов о применении исключительных прав франчайзера;
2. обязанность франчайзи не разглашать коммерческую тайну франчайзера.

Главные ошибки при оформлении договора

При составлении договора франшизы часто допускается много ошибок, которые в дальнейшем негативно влияют на взаимодействие сторон. Выделим основные:

Документ оформляется без понимания сути. Необходимо разобраться в каждом термине и определении

Перед подписанием важно изучить договора нескольких франчайзеров, пообщаться с юридически подкованными людьми, посоветоваться с другими покупателями франшизы
Они дадут дельные рекомендации, чему уделить внимание, и как избежать подводных камней при сотрудничестве. Зачем набивать те «шишки», которые можно сразу исключить.

Ошибки в позиционировании
Помните, что в качестве сторон договора могут выступать лишь коммерческие организации и ИП

При этом договор франшизы относится к интеллектуальной собственности. Это означает, что нужно смотреть на нормы о лицензионных соглашениях.

Преждевременная оплата. Нельзя торопиться с переводом паушального взноса до оформления соглашения в Роспатенте. Такая поспешность чаще всего приводит к спорам между сторонами. К примеру, франчайзи не устраивает качество услуг или продукции, а продавец франшизы отказывается компенсировать убытки из-за недействительности документа. Пока договор не зарегистрирован в Роспатенте, он не имеет юридической силы.

Оформление без проверки. Многие франчайзи оформляют договор на доверии и не проверяют вторую сторону соглашения. Это грубая ошибка. Важно проконтролировать наличие регистрации, патента и товарного знака. Без этого не удастся защититься при неправомерном применении бренда.

Отсутствие четкой территории. При составлении договора важно отдельное внимание уделить границам, ведь франчайзер может продать франшизу сразу нескольким покупателям, работающим в одном регионе. В результате из-за высокой конкуренции бизнес быстро прогорит. Во избежание таких проблем важно сразу оговаривать область, в которой будет работать только один представитель. Эта особенность должна прописываться в соглашении.

Сроки. Еще одна распространенная ошибка — отсутствие четких сроков. По всем правилам договор должен иметь начальную и конечную дату, которая согласовывается сторонами до подписания документа. Если при оформлении соглашения франчайзи согласен на бессрочную форму, продавец франшизы сможет расторгнуть соглашение по собственной инициативе. Все, что требуется — предупредить покупателя о своем намерении за полгода.

Стандарты. В тексте документа должны фиксироваться стандартны качества для определенных поставщиков. Нельзя, чтобы продавец франшизы навязывал свои условия в плане поставок, материалов и т. д. Такие действия часто ведут к непредвиденным затратам и уменьшению чистой прибыли. В некоторых ситуациях франчайзи и вовсе банкротятся. Эти нюансы необходимо обговорить еще до начала сотрудничества и оформления договора.

Спешка. Начинающие предприниматели так торопятся начать бизнес, что редко читают договор. Такой подход — верный путь к провалу, дальнейшим судебным разбирательствам и крупным штрафам. В таком вопросе нельзя торопиться. Лучше самому перечитать документ или поручить этот вопрос юристам (при отсутствии достаточного опыта). Привлечение профессионала позволяет избежать многих подводных камней и повышает вероятность успешного бизнеса.

Никаких устных договоренностей. Необходимо помнить, что закон принимает во внимание только письменные документы. Обсуждение каких-либо условий сотрудничества в устной форме не накладывает обязательств. Следовательно, сразу после оформления договора франшизы его нужно зарегистрировать в Роспатенте. Если этого не сделать, документ имеет нулевую силу.

Если исключить рассмотренные выше ошибки, можно повысить шансы на успех в бизнесе, снизить риск судебных разбирательств и банкротства на ранней стадии.

Недостатки франчайзинга для франчайзи

Однако франшиза не лишена недостатков: лицензиары стараются ограничить самостоятельность лицензиатов, так как договор франшизы составляет ее продавец, и он прописывает благоприятные для себя условия соглашения (выбор поставщиков регламентирует продавец франшизы, ограничивается сфера распространения услуг по франшизе и т.д.). Так франчайзи часто обязаны закупать сырьё и продукцию у поставщиков, устанавливаемых франчайзером. В этом случае возможен риск закупки сырья и продукции по завышенным ценам.

Кроме этого, франчайзи вынуждены соблюдать правила и следовать ограничениям, установленным франчайзером.

Также для франчайзи могут быть установлены жёсткие ограничения на выход из бизнеса, включая запрет на открытие конкурирующих предприятий в течение определённого срока или на определённой территории.

При этом франчайзи практически не могут повлиять на вопросы проведения маркетинговой и рекламной компании. В этом случае франчайзи будут обязаны оплачивать централизованные маркетинговые и рекламные кампании. Таким образом, можно сказать, что денежные средства франчайзи будут использоваться не лучшим образом.

На что обратить внимание

Среди наиболее важных пунктов договора можно назвать:

• указание права на использование товарного знака;
• номер, дата регистрации товарного знака;
• закрепление территории, на которую распространяется франшиза (если этот пункт не прописан в документе, франчайзи может работать в любом регионе);
• условия расторжения договора;
• размеры паушального взноса, роялти, маркетинговых сборов, выплаты за обучение, условия повышения;
• срок действия, условия продления;
• штрафы за несоблюдение принятых обязательств.

Каждой из сторон рекомендуется внимательно прочитать каждый пункт договора перед подписанием. При необходимости требовать внесения корректив. Если что-то не понятно, лучше проконсультироваться с квалифицированным юристом, который разъяснит своему клиенту нюансы, что поможет избежать досадных недоразумений.

Пример договора франшизы

Чтобы яснее понимать суть договора коммерческой концессии, давайте рассмотрим его на конкретном примере.

Предприятие «А» (правообладатель) заключает с предприятием «Б» (пользователь) договор франчайзинга. Целью договора является «успешная реализация товаров и услуг на рынке Московской области и деловое сотрудничество сторон для достижения наилучших экономических результатов».

Пользователь, зная о высоком качестве системы производства и реализации товаров, обозначенных торговой маркой правообладателя, желает с ним сотрудничать и в этом сотрудничестве хочет использовать методы и технологии правообладателя, принимая от последнего техническую поддержку.

Таким образом, договор будет выгоден обеим сторонам: пользователь значительно уменьшит свои предпринимательские риски, а правообладатель увеличит рынок сбыта.

Основные пункты соглашения

В договоре коммерческой концессии главными пунктами выступают:

• указание на то, что пользователь и правообладатель являются основными сторонами;
• сам товарный знак (подлежит обязательной регистрации.

  Кроме того, его необходимо максимально защитить в каждой используемой категории, опираясь на международную классификацию);

• возможность заключение договора появляется, когда ИП или организация сделает государственную регистрацию;
• предоставление эксклюзивных прав на развитие по конкретной территории (многим предпринимателям это требуется, чтобы избежать серьезной конкуренции. Но в этом случае в дело включается Роспатент. Эта организация может отказать в регистрации без объяснения причин.);
• возможность прохождения бесплатного обучения (иногда оно входит в стоимость паушального взноса);
• список поставщиков, если речь идёт о каком-то конкретном товаре (франчайзеру требуется, чтобы каждый из партнеров закупался только у заранее прописанных организаций. Этот пункт, как и все в договоре, нельзя нарушать. Если это произойдет, то компания вправе «выкинуть» из сети нерадивого франчайзи);
• модификация торговой точки (чтобы предпринимателю не тратить свои деньги на преобразование своего производства, ему по договору выплачивается компенсация);
• прописан пункт, согласно которому деятельность предпринимателя защищается определенными гарантиями по закону;
• указывается на то, что в подобном договоре не могут принимать участие государственные образования и некоммерческие компании;
• определена форма договора, показана его цель;
• осуществление проверок (регламентируются стандарты качества. Согласно им франчайзер будет проверять торговую точку и всю документацию в установленные сроки);
• взносы на рекламу и маркетинг (расписывается перечень трат, согласно которому распределяются все средства);
• прописано, что такой документ может быть заключен только в письменном виде;
• показано, что должно подлежать официальной регистрации;
• написана сумма инвестиционных средств, которые потребуется вложить изначально;
• указана ответственность сторон за соблюдение договора, а также его прекращение.